行政復議決定書
〔2024〕常行復第359號
申請人：梁某。
被申請人：常熟市市場監督管理局，住所地：常熟市新世紀大道1087號。
法定代表人：王曉東，職務：局長。
委托代理人：徐靜，女，上海市錦天城（蘇州）律師事務所律師。
申請人對被申請人作出的舉報不予立案告知書不服，于2024年12月6日向本機關提起行政復議。經審查，本機關于2024年12月13日依法受理，現已審理終結。
申請人請求：請求確認被申請人對舉報蘇州某信息技術服務有限公司產品虛假宣傳一案做出不予立案行為違法。
申請人稱：申請人通過書面向被申請人郵寄投訴舉報信（郵政掛號信單號：xa39847963545）投訴舉報蘇州某信息技術服務有限公司產品虛假宣傳功效，收到被申請人2024年11月15日作出的書面回復你所反映的“隆力奇爽膚液”存在相關問題的線索我局已收悉。針對被舉報單位的有關違法行為，我局已對其進行當場處罰，對該線索不予立案。未告知救濟權利、救濟途徑程序違法，適用法律程序錯誤，沒有法律依據。
申請人認為：一、被申請人在不予立案決定中未告知申請人救濟權利和救濟途徑屬于程序違法，國務院《全面推進依法行政實施綱要》也明確要求，作出行政決定后，應當告知行政管理相對人依法享有申請行政復議或者提起行政訴訟的權利，從行政法的相關原則和要求來看，行政機關作出的行政行為應當遵循正當程序原則，保障行政相對人的合法權益。告知行政相對人救濟權利和救濟途徑是行政機關的一項義務，以便行政相對人在對行政行為不服時能夠及時行使救濟權利。和2024年11月01日市場監管總局關于印發《市場監管執法行為規范》國市監稽發〔2024〕98號第十四條執法人員應當根據不同執法情形對當事人使用相應的執法用語：（九）救濟途徑告知：你（單位）如不服本行政處罰/行政強制決定，可以在收到本《行政處罰決定書》/《實施行政強制措施決定書》之日起60日內依法向XX人民政府申請行政復議（執法主體為國家市場監督管理總局的，向國家市場監督管理總局申請行政復議)，或者6個月內向人民法院提起行政訴訟。（對當場作出的行政處罰決定不服，應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服的，可以再依法向人民法院提起行政訴訟。)《市場監督管理行政處罰程序規定》第三條“市場監督管理部門實施行政處罰，應當遵循公正、公開的原則，堅持處罰與教育相結合，做到事實清楚、證據確鑿、適用依據正確、程序合法、處罰適當。第二十一條“辦案人員應當全面、客觀、公正、及時進行案件調查，收集、調取證據，并依照法律、法規、規章的規定進行檢查?！倍?、收到書面回復后進入店鋪，舉報的違法行為依然在，被申請人作出的行政行為沒有任何法律依據可依，貴地執法時就可以做到不用任何理由嗎？《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十四條規定：“舉報人應當提供涉嫌違反市場監督管理法律、法規、規章的具體線索，對舉報內容的真實性負責。舉報人采取非書面方式進行舉報的，市場監督管理部門工作人員應當記錄?！薄妒袌霰O督管理行政處罰程序暫行規定》第十八條規定：“辦案人員應當全面、客觀、公正、及時進行案件調查，收集、調取證據，并依照法律、法規、規章的規定進行檢查?！备鶕吨腥A人民共和國廣告法》《中華人民共和國反不正當競爭法》和《化妝品衛生監督條例》《化妝品命名規定》《化妝品命名指南》《化妝品標識管理規定》等文件均禁止化妝品宣稱中明示或者暗示具有醫療作用的內容；夸大功能、虛假宣傳、貶低同類產品或容易給消費者造成誤解或者混淆的內容；違反社會公序良俗的內容；其他法律、法規和國家標準禁止標注的內容，也不得標注虛假、夸大等違反國家法律法規的內容。三、申請人依據《中華人民共和國反不正當競爭法》第五條“國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監督。”根據《中華人民共和國公職人員政務處分法》第三十九條“有下列行為之一，造成不良后果或者影響的，予以警告、記過或者記大過；情節較重的，予以降級或者撤職；情節嚴重的，予以開除：（一）濫用職權，危害國家利益、社會公共利益或者侵害公民、法人、其他組織合法權益的；（二）不履行或者不正確履行職責，玩忽職守，貽誤工作的；（三）工作中有形式主義、官僚主義行為的；（四）工作中有弄虛作假，誤導、欺騙行為的；（五）泄露國家秘密、工作秘密，或者泄露因履行職責掌握的商業秘密、個人隱私的?！比绻簧暾埲藞谭▏揽?，自己的轄區就不會出現“神藥”的虛假宣傳，由此可見被申請人玩忽職守不作為。四、執法人員下達《責令整改通知書》后，該公司拒不改正。該公司的行為共違反了《中華人民共和國電子商務法》第二十七條第一款、第三十三條、第三十七條第一款、第三十九條第一款等四項規定。根據《中華人民共和國廣告法》第五十五條規定“違反廣告法規定發布虛假廣告，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款”；第五十七條規定“有下列行為之一的，由市場監督管理部門責令停止發布廣告，對廣告主處二十萬元以上一百萬元以下的罰款”。《中華人民共和國反不正當競爭法》第二十條規定，“經營者違反本法第八條規定的，由監督檢查部門責令停止違法行為，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款”，給予頂格處罰。申請人提供的舉報事項符合全部規定，被申請人應當給依法進行處罰。同時被申請人的玩忽職守執法不嚴對違法商家變相保護。其導致的后果就是，違法經營的商家、逍遙法外，在此期間可以無視任何投訴舉報。綜上所述，被申請人作出不予立案的決定，存在失職、瀆職行為，應予糾正，依據《最高人民法院關于舉報人對行政機關就舉報事項作出的處理或者不作為行為不服是否具有行政復議申請人資格問題的答復》（(2013）行他字第14號）規定：“根據《中華人民共和國行政復議法》第九條第一款、《中華人民共和國行政復議法實施條例》第二十八條第（二）項規定，為維護申請人的合法權益，特向貴府提起行政復議，望貴府依法支持申請人的復議請求。
申請人提供的主要證據有：1.申請人梁業倡身份證復印件1份；2.舉報不予立案告知書1份；3.投訴舉報信1頁、產品實物照片打印件2頁、快遞單據照片打印件1張、網購交易訂單截圖2張、商品網店宣傳截圖2張；4.國產普通化妝品備案信息查詢截圖1頁。
被申請人稱：被申請人于2024年10月30日收到本案申請人梁某（以下也稱投訴舉報人）通過郵寄信件投訴舉報，反映其于2024年10月21日在蘇州某信息技術服務有限公司（以下也稱被投訴舉報人）開設的天貓店鋪“隆力奇某專賣店”購買的爽膚液，被投訴舉報人宣稱止癢、消包消印、蚊蟲跳蚤叮咬功效，產品達不到宣傳的功效，故投訴舉報至被申請人要求立案調查、依法賠償，獎勵。因申請人的訴求包含了投訴和舉報的內容，故被申請人依法分別處理。
針對申請人的投訴事項，被申請人于2024年11月4日出具了《投訴受理決定書》，并于當日通過郵寄送達的方式將投訴受理決定書面告知了申請人。因被投訴人明確拒絕調解，被申請人于2024年11月15日出具《投訴終止調解決定書》并于當日通過郵寄送達的方式將終止調解決定書面告知了申請人。針對申請人的舉報線索，被申請人依法進行了調查、核實。經核查，被投訴舉報人無法提供案涉爽膚液具備“止癢、蚊子蚊蟲跳蚤叮咬、消包消印”功效的證明材料，被申請人對被投訴舉報人發布虛假廣告的行為依照《中華人民共和國廣告法》的相關規定給予當場行政處罰，并責令被投訴舉報人限期改正違法行為。因已適用簡易程序當場處罰，依據《市場監督管理行政處罰程序規定》的相關規定，被申請人于2024年11月15日報經負責人批準作出不予立案決定，并于當日通過郵寄送達的方式將不予立案決定書面告知了申請人。根據以上事實，被申請人對申請人投訴事項、舉報線索均依法履行了法定職責，事實清楚，處理適當。
二、被申請人對申請人投訴舉報的處理主體適格，相關事實核查清楚，程序合法，法規適用正確，處理適當。（一）主體方面：根據《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款、第十二條第一款、第二十五條，《中華人民共和國廣告法》第六條，被申請人依法在職權范圍內處理申請人的投訴舉報事項。
（二）被申請人對投訴事項和舉報線索的處理，事實清楚，程序合法，適用法律準確，處理適當。根據《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條“向市場監督管理部門同時提出投訴和舉報，或者提供的材料同時包含投訴和舉報內容的，市場監督管理部門應當按照本辦法規定的程序對投訴和舉報予以分別處理?！敝幎?，因申請人的訴求中同時含有投訴和舉報的內容，故被申請人依法進行了分別處理。
1.對投訴事項的處理：根據《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條“具有本辦法規定的處理權限的市場監督管理部門，應當自收到投訴之日起七個工作日內作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人?！?、第二十一條“有下列情形之一的，終止調解：……（三）投訴人或者被投訴人無正當理由不參加調解，或者被投訴人明確拒絕調解的；……終止調解的，市場監督管理部門應當自作出終止調解決定之日起七個工作日內告知投訴人和被投訴人。”的規定，被申請人于2024年10月30日收到申請人的投訴后，于2024年11月4日決定予以受理并于當日通過郵寄送達的方式書面告知申請人受理投訴決定。因被投訴人明確拒絕調解，被申請人于2024年11月15日依法作出終止調解決定，并于當日通過郵寄送達的方式書面告知了申請人終止調解決定。
2.對舉報線索的處理：根據《市場監督管理行政處罰程序規定》第十八條第一款“市場監督管理部門對依據監督檢查職權或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發現的違法行為線索，應當自發現線索或者收到材料之日起十五個工作日內予以核查，由市場監督管理部門負責人決定是否立案：特殊情況下，經市場監督管理部門負責人批準，可以延長十五個工作日。法律、法規、規章另有規定的除外?！?，《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條“市場監督管理部門應當按照市場監督管理行政處罰等有關規定處理舉報。舉報人實名舉報的，有處理權限的市場監督管理部門還應當自作出是否立案決定之日起五個工作日內告知舉報人”之規定，被申請人于2024年10月30日收到申請人的舉報線索后依法核查，根據核查結果顯示：被投訴舉報人無法提供案涉爽膚液具備“止癢、蚊子蚊蟲跳蚤叮咬、消包消印”功效的證明材料，上述行為構成了《中華人民共和國廣告法》第二十八條第二款第二項所稱的虛假廣告，違反了該法第四條第一款之規定，依據該法第五十五條第一款之規定，被申請人于2024年11月8日對被舉報人開具當場行政處罰決定書作出罰款200元的行政處罰，并出具責令改正通知書要求于2024年11月30日前改正違法行為。因已適用簡易程序當場處罰，無需另行立案，依據《市場監督管理行政處罰程序規定》的相關規定，被申請人于2024年11月15日報經負責人批準作出不予立案決定，并于當日通過郵寄送達的方式將不予立案決定書面告知了申請人。
綜上，被申請人對投訴事項、舉報線索的處理適當并符合法律規定。
三、申請人復議申請主張及理由不能成立：
被申請人在告知舉報人不予立案時并無告知其救濟權利及救濟途徑的法定義務。被申請人作出的案涉舉報不予立案告知書系根據《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條的規定，并參考了市場監管總局關于印發《市場監督管理部門處理投訴舉報文書樣式》的通知（國市監網監〔2019〕242號）中的格式文書而作出，符合法規規定及國家總局的文件要求?！妒袌霰O督管理投訴舉報處理暫行辦法》以及國家總局的規定中均未要求在作出不予立案告知時須告知救濟途徑，因此被申請人在告知舉報人不予立案時并無告知其救濟途徑的法定義務。
舉報人的復議與訴訟權利為行政復議法和行政訴訟法所賦予的法定權利，不是行政機關告知而產生的權利，不會因為行政機關是否告知而存在或喪失。本案中被申請人雖然在反饋告知時未告知申請人救濟途徑，但申請人已經正確及時地提起行政復議申請，并未對申請人尋求法律救濟途徑造成實際影響。
綜上所述，被申請人對申請人的投訴舉報事項的處理事實清楚，證據充分，程序合法，適用法律正確，應予以維持。申請人的主張及理由均不成立，懇請復議機關依法駁回申請人的行政復議請求。
被申請人提供的主要證據有：1.法條節選；2.投訴舉報材料1份；3.被投訴舉報人營業執照副本復印件1份，法定代表人身份證復印件1份，授權委托書1份，委托代理人身份證復印件1份，《現場筆錄》1份，現場照片1張，店鋪詳情截圖2張，案涉商品宣傳內容截圖6張，交易訂單截圖1張，《詢問筆錄》1份，廣告費轉賬記錄截圖1張；4.《當場行政處罰決定書》1份，《責令改正通知書》1份，送達回證1份；5.《案件來源登記表》《不予立案審批表》；6.《舉報不予立案告知書》及送達回證、郵寄物流查詢情況；7.《投訴受理決定書》及送達回證、郵寄物流查詢情況；8.《投訴終止調解決定書》及送達回證、郵寄物流查詢情況（同證據6）；9.拒絕調解的《情況說明》1份。
經審理查明：被申請人于2024年10月30日收到本案申請人通過郵寄方式提交的投訴舉報信，反映其于2024年10月21日在蘇州某信息技術服務有限公司開設的天貓店鋪“隆力奇某專賣店”購買的爽膚液，被投訴舉報人宣稱止癢、消包消印、蚊蟲跳蚤叮咬功效，但產品達不到宣傳的功效，故投訴舉報至被申請人要求立案調查、依法賠償，獎勵。被申請人接案后，依程序將投訴與舉報分別處理。針對投訴事項，被申請人于2024年11月4日出具《投訴受理決定書》，并于當日通過郵寄送達的方式告知申請人。因被投訴人明確拒絕調解，被申請人于2024年11月15日出具《投訴終止調解決定書》，并于當日通過郵寄送達的方式告知申請人。針對舉報線索，被申請人于2024年11月8日前往被舉報人住所開展現場檢查。經查，該單位正常開展經營活動，被舉報人在天貓平臺經營網店“隆力奇某專賣店”，在售商品中有“隆力奇蛇膽植萃多效爽膚液草本止癢棒蚊子蚊蟲跳蚤叮咬消包消印膏”，宣傳頁面有“蚊叮消包、清涼解癢、緩解蚊叮瘙癢、解癢實力派”等內容。被舉報人無法提供相關證明材料。被舉報人提供了廣告制作費用（60元）的轉賬記錄。針對被舉報人上述發布虛假廣告行為，被申請人于2024年11月8日對被舉報人作出罰款200元的當場行政處罰決定，并出具責令改正通知書要求其于2024年11月30日前改正違法行為。因已適用簡易程序當場處罰，無需另行立案，被申請人于2024年11月15日作出不予立案決定，并于當日通過郵寄送達的方式將不予立案決定書面告知了申請人。
上述事實有以下證據證實：1.申請人梁業倡身份證復印件1份；2.舉報不予立案告知書1份；3.投訴舉報信1頁、產品實物照片打印件2頁、快遞單據照片打印件1張、網購交易訂單截圖2張、商品網店宣傳截圖2張；4.國產普通化妝品備案信息查詢截圖1頁；5.法條節選；6.投訴舉報材料1份；7.被投訴舉報人營業執照副本復印件1份，法定代表人身份證復印件1份，授權委托書1份，委托代理人身份證復印件1份，《現場筆錄》1份，現場照片1張，店鋪詳情截圖2張，案涉商品宣傳內容截圖6張，交易訂單截圖1張，《詢問筆錄》1份，廣告費轉賬記錄截圖1張；8.《當場行政處罰決定書》1份，《責令改正通知書》1份，送達回證1份；9.《案件來源登記表》《不予立案審批表》；10.《舉報不予立案告知書》及送達回證、郵寄物流查詢情況；11.《投訴受理決定書》及送達回證、郵寄物流查詢情況；12.《投訴終止調解決定書》及送達回證、郵寄物流查詢情況（同證據10）；13.拒絕調解的《情況說明》1份。
本機關認為：根據《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款、第十二條第一款、第二十五條，《中華人民共和國廣告法》第六條，被申請人有權處理申請人的投訴舉報事項。根據《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條、第二十一條之規定，被申請人于2024年10月30日收到申請人的投訴后，于2024年11月4日決定予以受理并于當日通過郵寄送達方式告知申請人。因被投訴人明確拒絕調解，被申請人于2024年11月15日依法作出終止調解決定，并于當日通過郵寄送達的方式告知申請人。根據《市場監督管理行政處罰程序規定》第十八條第一款，《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條之規定，被申請人于2024年10月30日收到申請人的舉報線索后依法核查，經查被舉報人無法提供案涉爽膚液具備“止癢、蚊子蚊蟲跳蚤叮咬、消包消印”功效的證明材料，發布上述廣告構成了《中華人民共和國廣告法》第二十八條第二款第二項所稱的虛假廣告，違反了《中華人民共和國廣告法》第四條第一款“廣告不得含有虛假或者引人誤解的內容，不得欺騙、誤導消費者。”被申請人依據《中華人民共和國廣告法》第五十五條第一款“違反本法規定，發布虛假廣告的，由市場監督管理部門責令停止發布廣告，責令廣告主在相應范圍內消除影響，處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內有三次以上違法行為或者有其他嚴重情節的，處廣告費用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業執照，并由廣告審查機關撤銷廣告審查批準文件、一年內不受理其廣告審查申請?！币幎?，于2024年11月8日對被舉報人作出罰款200元的當場行政處罰決定。同時根據《中華人民共和國廣告法》第五十五條第一款，《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條第一款“行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為?！敝幎?，被申請人出具責令改正通知書要求被舉報人于2024年11月30日前改正違法行為。因已適用簡易程序當場處罰，無需另行立案，依據《市場監督管理行政處罰程序規定》的相關規定，被申請人于2024年11月15日報經負責人批準作出不予立案決定，并于當日通過郵寄送達的方式告知申請人。綜上，被申請人對案涉投訴舉報的處理事實清楚，證據確鑿，法律適用正確，處理適當，所作出的舉報不予立案決定告知并無不當。
另，申請人的復議與訴訟權利為行政復議法和行政訴訟法所賦予的法定權利，不是行政機關告知而產生的權利，不會因為行政機關是否告知而存在或喪失。本案中被申請人雖然在反饋告知時未告知申請人救濟途徑，但申請人已經正確及時地提起行政復議申請，故被申請人未告知救濟途徑的行為未對申請人尋求法律救濟途徑造成實際影響。
根據《中華人民共和國行政復議法》第六十八條之規定，本機關決定如下：
維持被申請人作出的不予立案告知書。
申請人如對本決定不服，可以自接到本決定之日起十五日內向人民法院提起行政訴訟。
2025年2月10日
