駁回行政復(fù)議申請決定書
〔2024〕常行復(fù)第377號
申請人：高某。
被申請人：常熟市公安局，住所：常熟市青墩塘路100號。
法定代表人：王志軍，職務(wù)：常熟市公安局局長。
申請人不服被申請人作出的行政行為，于2024年12月26日收到行政復(fù)議申請材料，經(jīng)審查，本機關(guān)于2024年12月29日依法受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
申請人請求：1.撤銷被申請人電話作出的答復(fù)并責(zé)令重新處理；2.被申請人賠償5.4元掛號信資費。
申請人稱：申請人于2024年4月25日向被申請人郵寄出一份掛號信單號為XA31219652944投訴舉報履職申請書，被申請人于4月28日簽收，后2024年11月20日，申請人收到被申請人電話0512-52736500，內(nèi)容為“喂，是高某嗎？嗯，我們收到一封來自關(guān)于你投訴舉報的建議，然后通知你到我們江蘇省常熟市東南派出所來進(jìn)行相關(guān)的證據(jù)提交，我們不接受網(wǎng)上的案件提交，去不了，如果想要受理案件請你來江蘇省常熟市東南派出所。”現(xiàn)申請人認(rèn)為被申請人電話答復(fù)時間和內(nèi)容嚴(yán)重違反法定程序，依法應(yīng)當(dāng)撤銷并責(zé)令限期重新處理。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第四十七條，被申請人收到申請人的履職申請后應(yīng)當(dāng)兩個月內(nèi)履行法定職責(zé)。《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第六十條規(guī)定，縣級公安機關(guān)及其公安派出所、依法具有獨立執(zhí)法主體資格的公安機關(guān)業(yè)務(wù)部門以及出入境邊防檢查站對報案、控告、舉報、群眾扭送或者違法嫌疑人投案，以及其他國家機關(guān)移送的案件，應(yīng)當(dāng)及時受理并按照規(guī)定進(jìn)行網(wǎng)上接報案登記。對重復(fù)報案、案件正在辦理或者已經(jīng)辦結(jié)的，應(yīng)當(dāng)向報案人、控告人、舉報人、扭送人、投案人作出解釋，不再登記。第六十一條規(guī)定，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)對報案、控告、舉報、群眾扭送或者違法嫌疑人投案分別作出下列處理，并將處理情況在接報案登記中注明：（一）對屬于本單位管轄范圍內(nèi)的案件，應(yīng)當(dāng)立即調(diào)查處理，制作受案登記表和受案回執(zhí)，并將受案回執(zhí)交報案人、控告人、舉報人、扭送人；因此，申請人認(rèn)為被申請人超期答復(fù)以及未在法定期限內(nèi)處理申請人的履職申請事項，嚴(yán)重違反法定程序。
綜上，請求復(fù)議機關(guān)支持申請人復(fù)議請求。
申請人提供的主要證據(jù)有：1.投訴舉報（履職申請）書及提供材料、郵寄信封及其物流詳情；2.常熟市公安局電話回復(fù)截屏；3.高某身份證復(fù)印件。
被申請人稱：一、基本情況。2024年4月28日，我局收到高某通過信函方式提交的“投訴舉報（履職申請）書”，反映其手機號18002591683于2023年11月17日收到蘇州點閱網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“某公司”）發(fā)送的騷擾短信，認(rèn)為點閱公司違反了《中華人民共和國治安管理處罰法》（以下簡稱《中華人民共和國治安管理處罰法》）《中華人民共和國個人信息保護法》（以下簡稱《中華人民共和國個人信息保護法》）第十、四十四、六十四、六十五條、《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》（以下簡稱《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》）第四十四條、《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》（以下簡稱《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》）第三十二條、五十一條的有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)允許非法獲取、收集和使用個人信息，要求賠償、查處、獎勵。收到高某提交的相關(guān)材料后，我局民警對點閱公司進(jìn)行了調(diào)查核實，未發(fā)現(xiàn)公安機關(guān)管轄的違法犯罪行為。2024年11月20日，我局民警與高某電話聯(lián)系，告知其可至我局東南派出所進(jìn)一步提交相關(guān)證據(jù)。后高某不服我局上述答復(fù)，向常熟市人民政府申請行政復(fù)議。
二、答復(fù)意見。一是我局已經(jīng)過調(diào)查。我局收到高某提交的相關(guān)材料后，組織警力對點閱公司進(jìn)行了調(diào)查核實。經(jīng)調(diào)查查明，某公司，其持有工業(yè)和信息化部發(fā)放的《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》《電信網(wǎng)碼號資源使用證書》，系短信息服務(wù)提供者，屬于電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者；同時，涉案短信亦非點閱公司發(fā)送，系阿里巴巴云計算（北京）有限公司通過點閱公司短信平臺發(fā)送。
二是申請人的理由不成立。1、首先，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者提供短信息服務(wù)的相關(guān)經(jīng)營行為，不屬于公安機關(guān)職權(quán)范圍，而是由通信管理部門實施監(jiān)管。例如，《中華人民共和國電信條例》第三條規(guī)定：國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門依照本條例的規(guī)定對全國電信業(yè)實施監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構(gòu)在國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門的領(lǐng)導(dǎo)下，依照本條例的規(guī)定對本行政區(qū)域內(nèi)的電信業(yè)實施監(jiān)督管理。《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》第三條規(guī)定：工業(yè)和信息化部和各省、自治區(qū)、直轄市通信管理局（以下統(tǒng)稱電信管理機構(gòu)）依法對電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護工作實施監(jiān)督管理。《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條規(guī)定：工業(yè)和信息化部負(fù)責(zé)對全國的短信息服務(wù)實施監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實施監(jiān)督管理。工業(yè)和信息化部和省、自治區(qū)、直轄市通信管理局統(tǒng)稱電信管理機構(gòu)。第十八條第一款規(guī)定：短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送。第二十六條規(guī)定：工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報受理中心（以下簡稱舉報中心）受理短信息服務(wù)舉報。第三十四條第一款規(guī)定：基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、短信息服務(wù)提供者違反本規(guī)定第七條至第十二條、第十五條、第十八條至第二十一條、第二十七條第三款規(guī)定的，由電信管理機構(gòu)依據(jù)職權(quán)責(zé)令限期改正，給予警告，可以并處一萬元以上三萬元以下罰款，向社會公告。從上述行政法規(guī)、規(guī)章中不難看出，該監(jiān)督管理職權(quán)并非由公安機關(guān)行使。2、其次，高某收到的短信內(nèi)容為“【美團優(yōu)選】領(lǐng)券直降7元，超多好物今天只要0.1元！點擊……”。從短信內(nèi)容來看，根本未涉及姓名、身份證號、家庭住址等個人信息及個人隱私，實則僅為一推廣短信，完全不屬于《中華人民共和國治安管理處罰法》《中華人民共和國個人信息保護法》《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》等法律中的個人隱私、個人信息。高某“投訴舉報（履職申請）書”所述行為，明顯不屬于公安機關(guān)管轄。3、再次，行政不作為是指行政機關(guān)負(fù)有作為義務(wù)，能夠履行，但在法定或者合理期限內(nèi)不履行或者拖延履行的違法行政行為。行政不作為應(yīng)當(dāng)具備以下構(gòu)成要件：（1）行政機關(guān)負(fù)有特定的作為義務(wù)，通常來源于法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件所規(guī)定的義務(wù)或者根據(jù)上級行政機關(guān)指令產(chǎn)生的義務(wù)或者行政協(xié)議約定的義務(wù)或者先前行為引起的附隨義務(wù)；（2）行政機關(guān)具備履行該項義務(wù)的能力，且該項義務(wù)在客觀上具有履行的可能；（3）行政機關(guān)沒有履行該項義務(wù)。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第九十三條第二款規(guī)定：人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原告所請求履行的法定職責(zé)或者給付義務(wù)明顯不屬于行政機關(guān)權(quán)限范圍的，可以裁定駁回起訴。判斷是否“明顯”，應(yīng)當(dāng)以一般人的通常認(rèn)知行為作為標(biāo)準(zhǔn)。社會大眾在接收到推廣短信后，通常認(rèn)知會向電信管理機構(gòu)進(jìn)行投訴舉報，而非向公安機關(guān)要求所謂的“賠償、查處、獎勵”。同時，從高某提供的“電信網(wǎng)碼號資源使用和調(diào)整審批系統(tǒng)”（該系統(tǒng)為工業(yè)和信息化部政務(wù)服務(wù)平臺中的內(nèi)置系統(tǒng)）碼號查詢截圖來看，其更應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到所謂的“投訴舉報（履職申請）”并非公安機關(guān)的法定職責(zé)。4、最后，高某的“投訴舉報（履職申請）書”實質(zhì)系信訪信件。所謂信訪，是指公民、法人或者其他組織采用書信、電子郵件、傳真、電話、走訪等形式，向各級人民政府、縣級以上人民政府工作部門反映情況，提出建議、意見或者投訴請求，依法由有關(guān)行政機關(guān)處理的活動。從高某的“投訴舉報（履職申請）書”內(nèi)容來看，其實質(zhì)上系對接收到騷擾短信后提出了投訴請求，本質(zhì)上屬于信訪事項，其不服我局相關(guān)答復(fù)的，可通過復(fù)查、復(fù)核等信訪途徑進(jìn)行救濟。
綜上所述，我局已經(jīng)履行了相應(yīng)的法定職責(zé)，更主要的是高某向我局所反映事項，既無違法事實，也明顯不屬于公安機關(guān)職責(zé)范圍，實質(zhì)上亦屬于信訪事項，其要求公安機關(guān)履行法定職責(zé)顯然缺乏正當(dāng)理由，不符合法律規(guī)定，請依法予以駁回。
被申請人提供的主要證據(jù)有：1.投訴舉報（履職申請）書及提供材料、郵寄信封及其物流詳情；2.證人訴訟權(quán)利義務(wù)告知書；3.周某詢問筆錄；4.蘇州點閱網(wǎng)絡(luò)科技有限公司營業(yè)執(zhí)照（副本）、增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證、電信網(wǎng)碼號資源使用證書、阿里巴巴云計算（北京）有限公司營業(yè)執(zhí)照（副本）、短信業(yè)務(wù)合同、短信發(fā)送記錄；5.常熟市公安局文件閱辦單；6.關(guān)于高某相關(guān)公安業(yè)務(wù)咨詢的工單答復(fù)。
經(jīng)審理查明：申請人于2024年4月25日向被申請人寄出掛號信，被申請人于2024年4月28日簽收該《投訴舉報（履職申請）書》，反映其手機號18002591683于2023年11月17日收到蘇州點閱網(wǎng)絡(luò)科技有限公司發(fā)送的騷擾短信，涉嫌未經(jīng)允許非法獲取、收集和使用個人信息，要求賠償、查處、獎勵。2024年11月20日，被申請人致電申請人，通知其線下提交證據(jù)。期間，經(jīng)復(fù)議機關(guān)查證，被申請人于2024年5月8日針對蘇州點閱網(wǎng)絡(luò)科技有限公司展開刑事初查工作，查明該公司系短信息服務(wù)提供者，具有相關(guān)資質(zhì)，屬于電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者，從涉案短信發(fā)送鏈路來看，涉案短信并非蘇州點閱網(wǎng)絡(luò)科技有限公司發(fā)送，系阿里巴巴云計算（北京）有限公司通過點閱公司短信平臺發(fā)送，暫未發(fā)現(xiàn)相關(guān)違法犯罪活動。
上述事實有以下證據(jù)證實：1.投訴舉報（履職申請）書及提供材料、郵寄信封及其物流詳情；2.證人訴訟權(quán)利義務(wù)告知書；3.受案登記表；4.周某詢問筆錄；5.蘇州點閱網(wǎng)絡(luò)科技有限公司營業(yè)執(zhí)照（副本）、增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證、電信網(wǎng)碼號資源使用證書、阿里巴巴云計算（北京）有限公司營業(yè)執(zhí)照（副本）、短信業(yè)務(wù)合同、短信發(fā)送記錄；6.常熟市公安局文件閱辦單；7.關(guān)于高某相關(guān)公安業(yè)務(wù)咨詢的工單答復(fù)；8.常熟市公安局電話回復(fù)截屏；9.高某身份證復(fù)印件。
本機關(guān)認(rèn)為：根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第三十條第一款第五項規(guī)定：“對符合下列規(guī)定的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以受理：（五）屬于本法規(guī)定的行政復(fù)議范圍的案件。”參照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第一條第二款第一項規(guī)定，公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。本案中，申請人系因短信發(fā)送涉及其個人信息保護為由而提起投訴舉報，被申請人作為轄區(qū)內(nèi)公安機關(guān)，既作為偵查機關(guān)行使刑事偵查權(quán)，又作為行政機關(guān)行使治安管理職責(zé)。被申請人接到投訴舉報書后，轉(zhuǎn)入刑事初查辦理，其對該警情的處理屬于公安機關(guān)依照刑事訴訟法授權(quán)實施的行為，不屬于行政復(fù)議的受案范圍。
關(guān)于申請人要求賠償5.4元掛號信資費的主張，本機關(guān)認(rèn)為申請人支出的5.4元掛號信資費，系其為行使投訴舉報權(quán)利產(chǎn)生的常規(guī)郵寄成本，并非因被申請人違法行政行為致使的財產(chǎn)受損，不符合《中華人民共和國國家賠償法》所規(guī)定的賠償情形，故該主張，本機關(guān)不予支持。
根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第三十三條之規(guī)定，本機關(guān)決定如下：
駁回申請人的行政復(fù)議申請。
申請人如對本決定不服，可以自接到本決定之日起十五日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
2025年2月17日
