行政復(fù)議決定書
〔2024〕常行復(fù)第374號
申請人：陳某。
被申請人：常熟市市場監(jiān)督管理局，住所地：常熟市新世紀(jì)大道1087號。
法定代表人：王曉東，職務(wù)：局長。
委托代理人：徐靜，女，上海市錦天城（蘇州）律師事務(wù)所律師。
申請人對被申請人作出的舉報不予立案告知書不服，于2024年12月10日向本機關(guān)提起行政復(fù)議。經(jīng)通知補正，于2024年12月17日提交補正材料，經(jīng)審查，本機關(guān)于2024年12月24日依法受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
申請人請求：撤銷常市場監(jiān)管不立字〔2024〕第040074號不予立案行為，確認(rèn)文中第三人的違法事實。
申請人稱：本人2024年11月16日在常熟市虞山街道食令甜品店購買了一盒桑黃靈芝禮盒，該禮盒包裝精美，價格昂貴，價格250元。發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品表面宣傳治療腫瘤功效。并且桑黃屬于藥品還是食品我不得而知。如果是食品，則違反了食品安全法73條。如果是藥品則是“三無”產(chǎn)品，而且吃完以后感覺反胃，有燒心痛，于是發(fā)起投訴舉報。部門回復(fù)：經(jīng)核查，因不符合立案條件，本局決定對當(dāng)事人不予立案。如有進一步的證據(jù)材料，請盡快提交本局。
申請人認(rèn)為：該桑黃靈芝禮盒是“三無”產(chǎn)品無疑，包裝宣傳治療腫瘤功效無疑。請問這是可以的嗎？本人提交了初步證據(jù)證明存在違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為。根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條第一項：有證據(jù)初步證明存在違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為。應(yīng)當(dāng)予以立案。本人認(rèn)為該行為事實認(rèn)定不清晰，程序違法。綜上。為了凈化食藥環(huán)境，特向貴局申請復(fù)議，并依法處理。
申請人提供的主要證據(jù)有：1.申請人陳某身份證復(fù)印件1份；2.舉報不予立案告知書1份；3.商品照片打印件6頁，微信付款記錄截圖打印件1張。
被申請人稱：一、被申請人對案涉投訴舉報的處理情況。2024年11月22日，被申請人收到陳某（本案申請人，以下也稱投訴人或舉報人）通過信函方式提交的投訴舉報材料，稱其于2024年10月16日在常熟市虞山街道食令甜品店花費250元購買了桑黃靈芝禮盒，吃后身體不適，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品是“三無”產(chǎn)品，只有一些宣傳的治療功效，覺得違反了食品及藥品相關(guān)法律，要求退一賠十。因申請人的投訴舉報信中包含了舉報和投訴的內(nèi)容，故被申請人依法分別處理。
針對申請人的舉報線索，被申請人依法進行了調(diào)查核實。2024年11月27日，被申請人對常熟市虞山街道食令甜品店進行現(xiàn)場檢查，現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)有一禮盒，禮盒內(nèi)有一盒“桑黃”，包裝上有“來自青藏高原的問候，桑黃是一種真菌……目前為止發(fā)現(xiàn)的有抗腫瘤效果的藥用真菌之一，被稱為“森林黃金”的廣告內(nèi)容；另一盒為“靈芝”，包裝上有“山野珍品，健康的人生，原生態(tài)的享受”的廣告內(nèi)容，當(dāng)事人表示購進時就有禮盒及禮盒外包裝的相關(guān)內(nèi)容。當(dāng)事人承認(rèn)投訴舉報人所買產(chǎn)品系其店內(nèi)銷售，為購進的食用農(nóng)產(chǎn)品，未建立食用農(nóng)產(chǎn)品進貨查驗記錄制度，未索取并留存相關(guān)進貨憑證并核對供貨者有關(guān)信息。經(jīng)核查，當(dāng)事人銷售禮盒內(nèi)的桑黃靈芝為食用農(nóng)產(chǎn)品，但當(dāng)事人未建立食用農(nóng)產(chǎn)品進貨查驗記錄制度并核對供貨者等有關(guān)信息，違反了《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第八條第一款，被申請人根據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第三十九條第一項及《中華人民共和國食品安全法》第一百二十六條第一款的規(guī)定，當(dāng)場責(zé)令當(dāng)事人改正，并按簡易程序?qū)ζ溆枰跃娴男姓幜P。關(guān)于案涉產(chǎn)品包裝上的廣告內(nèi)容問題，商品包裝物本身可以成為廣告內(nèi)容的發(fā)布媒介，案涉產(chǎn)品“桑黃”包裝上有“來自青藏高原的問候，桑黃是一種真菌……目前為止發(fā)現(xiàn)的有抗腫瘤效果的藥用真菌之一，被稱為“森林黃金”的廣告內(nèi)容屬于虛假廣告，但當(dāng)事人作為商品銷售者的銷售行為不屬于廣告發(fā)布行為，且《中華人民共和國廣告法》對上述銷售行為也無相關(guān)的定性處罰。為了凈化銷售市場，被申請人針對其銷售外包裝含有虛假內(nèi)容的農(nóng)產(chǎn)品的行為向當(dāng)事人發(fā)布了《行政指導(dǎo)書》。當(dāng)事人已當(dāng)場下架了相關(guān)農(nóng)產(chǎn)品。基于被申請人按簡易程序?qū)Ξ?dāng)事人當(dāng)場作出行政處罰，且當(dāng)事人已改正，依法無需立案，因此被申請人于2024年12月2日報經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)決定不予立案，并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式將不予立案決定告知了申請人。
針對申請人的投訴事項，被申請人于2024年11月27日出具了《投訴受理決定書》，并于當(dāng)日以郵寄方式告知了申請人。因當(dāng)事人明確拒絕調(diào)解，故被申請人依法終止調(diào)解，于2024年12月3日作出《投訴終止調(diào)解決定書》，并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式告知了申請人。
根據(jù)以上事實，被申請人對申請人的投訴、舉報均已依法履行了法定職責(zé)，事實清楚，處理適當(dāng)。
二、被申請人對申請人投訴舉報的處理，主體適格，事實清楚，程序合法，法規(guī)適用正確，處理適當(dāng)。（一）主體方面：根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款、第十二條，第二十五條，《中華人民共和國食品安全法》第六條，《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第三條，常辦發(fā)〔2019〕73號文，被申請人依法有權(quán)處理申請人的投訴舉報。
（二）被申請人對投訴事項和舉報線索的處理，事實清楚，程序合法，適用法律準(zhǔn)確，處理適當(dāng)：根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條“向市場監(jiān)督管理部門同時提出投訴和舉報，或者提供的材料同時包含投訴和舉報內(nèi)容的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報予以分別處理。”之規(guī)定，因申請人的訴求中同時含有投訴和舉報的內(nèi)容，故被申請人依法進行了分別處理。
1.對舉報線索的處理：根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款“市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案……。”，《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條“市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報。舉報人實名舉報的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人”之規(guī)定，被申請人于2024年11月22日收到申請人郵寄來的舉報線索后依法核查，根據(jù)核查及處理結(jié)果，不符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》規(guī)定的法定立案條件，于2024年12月2日報經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)決定不予立案，2024年12月3日出具《舉報不予立案告知書》并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式將不予立案決定告知了申請人。
2.對投訴事項的處理：根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條“具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門，應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。”、第二十一條“有下列情形之一的，終止調(diào)解：·…（三）投訴人或者被投訴人無正當(dāng)理由不參加調(diào)解，或者被投訴人明確拒絕調(diào)解的；……終止調(diào)解的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)自作出終止調(diào)解決定之日起七個工作日內(nèi)告知投訴人和被投訴人。”之規(guī)定，被申請人于2024年11月22日收到申請人的投訴后，于2024年11月27日作出受理決定，并于當(dāng)日通過郵寄送達的方式告知了申請人。因當(dāng)事人明確拒絕調(diào)解，故被申請人于2024年12月3日依法終止調(diào)解并作出《投訴終止調(diào)解決定書》，并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式將該處理結(jié)果告知了申請人。
綜上，被申請人上述對舉報線索和投訴事項的處理適當(dāng)并符合法律規(guī)定。
三、申請人復(fù)議申請主張及理由不能成立：
1.法律法規(guī)規(guī)章并未賦予申請人有要求撤銷被申請人作出的不予立案決定、確認(rèn)行政復(fù)議申請書中第三人違法事實的權(quán)利，該請求的提出于法無據(jù)。
2.被申請人已于法定期限內(nèi)處理了申請人的舉報線索和投訴事項，并以書面郵寄的方式將投訴受理決定、終止調(diào)解決定及不予立案決定依法告知了申請人，相關(guān)文書的郵寄時間和結(jié)果明確清晰，被申請人已履行了自身的法定職責(zé)，相關(guān)執(zhí)法人員也已履職到位。
綜上所述，被申請人對申請人的投訴舉報已依法履職，事實清楚，證據(jù)充分，程序合法，適用法律正確，處理適當(dāng)，應(yīng)予以維持。申請人的主張及理由均不成立，懇請復(fù)議機關(guān)依法駁回申請人的行政復(fù)議請求。
被申請人提供的主要證據(jù)有：1.法條節(jié)選；2.投訴舉報材料1份；3.現(xiàn)場筆錄1份，現(xiàn)場檢查照片1張，案涉產(chǎn)品照片2張；4.營業(yè)執(zhí)照副本打印件1份，食品經(jīng)營許可證打印件1份，經(jīng)營者身份證打印件1份，授權(quán)委托書1份，受托人身份證打印件1份；5.行政指導(dǎo)書1份，送達回證1張，當(dāng)場處罰決定書1份，整改后照片1張；6.《案件來源登記表》《不予立案審批表》；7.舉報不予立案告知書，送達回證及物流查詢情況；8.《投訴受理決定書》及送達回證及物流查詢情況，《投訴終止調(diào)解決定書》及送達回證及物流查詢情況（見證據(jù)7）；情況說明1份。
經(jīng)審理查明：被申請人于2024年11月22日收到本案申請人陳某通過信函方式提交的投訴舉報材料，稱其于2024年10月16日在常熟市虞山街道食令甜品店花費250元購買了桑黃靈芝禮盒，吃后身體不適，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品是“三無”產(chǎn)品，只有一些宣傳的治療功效，覺得違反了食品及藥品相關(guān)法律，要求退一賠十。因申請人的投訴舉報信中包含了舉報和投訴的內(nèi)容，故被申請人依法分別處理。被申請人接案后，依程序?qū)⑼对V與舉報分別處理。針對舉報線索，被申請人于2024年11月27日對常熟市虞山街道食令甜品店進行現(xiàn)場檢查，現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)有一禮盒，禮盒內(nèi)有一盒“桑黃”及一盒“靈芝”，其中“桑黃”禮盒的包裝上有“來自青藏高原的問候，桑黃是一種真菌……目前為止發(fā)現(xiàn)的有抗腫瘤效果的藥用真菌之一，被稱為“森林黃金”的廣告內(nèi)容；“靈芝”禮盒的包裝上有“山野珍品，健康的人生，原生態(tài)的享受”的廣告內(nèi)容，禮盒及禮盒外包裝的相關(guān)內(nèi)容是購進時就有的。舉報人所買產(chǎn)品系被舉報人銷售，屬于食用農(nóng)產(chǎn)品，被舉報人未建立食用農(nóng)產(chǎn)品進貨查驗記錄制度，未索取并留存相關(guān)進貨憑證并核對供貨者有關(guān)信息，被申請人根據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》及《中華人民共和國食品安全法》相關(guān)規(guī)定，當(dāng)場責(zé)令當(dāng)事人改正，并按簡易程序?qū)ζ溆枰跃娴男姓幜P。關(guān)于案涉產(chǎn)品包裝上的廣告內(nèi)容問題，商品包裝物本身可以成為廣告內(nèi)容的發(fā)布媒介，案涉產(chǎn)品“桑黃”包裝上有“來自青藏高原的問候，桑黃是一種真菌……目前為止發(fā)現(xiàn)的有抗腫瘤效果的藥用真菌之一，被稱為“森林黃金”的廣告內(nèi)容屬于虛假廣告，被申請人針對其銷售外包裝含有虛假內(nèi)容的農(nóng)產(chǎn)品的行為向當(dāng)事人發(fā)布了《行政指導(dǎo)書》。當(dāng)事人已當(dāng)場下架了相關(guān)農(nóng)產(chǎn)品。基于被申請人按簡易程序?qū)Ξ?dāng)事人當(dāng)場作出行政處罰，且當(dāng)事人已改正，依法無需立案，因此被申請人于2024年12月2日報經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)決定不予立案，并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式將不予立案決定告知了申請人。針對申請人的投訴事項，被申請人于2024年11月27日出具了《投訴受理決定書》，并于當(dāng)日以郵寄方式告知了申請人。因當(dāng)事人明確拒絕調(diào)解，故被申請人依法終止調(diào)解，于2024年12月3日作出《投訴終止調(diào)解決定書》，并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式告知了申請人。
上述事實有以下證據(jù)證實：1.申請人陳某身份證復(fù)印件1份；2.舉報不予立案告知書1份；3.商品照片打印件6頁，微信付款記錄截圖打印件1張；4.法條節(jié)選；5.投訴舉報材料1份；6.現(xiàn)場筆錄1份，現(xiàn)場檢查照片1張，案涉產(chǎn)品照片2張；7.營業(yè)執(zhí)照副本打印件1份，食品經(jīng)營許可證打印件1份，經(jīng)營者身份證打印件1份，授權(quán)委托書1份，受托人身份證打印件1份；8.行政指導(dǎo)書1份，送達回證1張，當(dāng)場處罰決定書1份，整改后照片1張；9.《案件來源登記表》《不予立案審批表》；10.舉報不予立案告知書，送達回證及物流查詢情況；11.《投訴受理決定書》及送達回證及物流查詢情況，《投訴終止調(diào)解決定書》及送達回證及物流查詢情況（見證據(jù)10）；12.情況說明1份。
本機關(guān)認(rèn)為：根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款、第十二條，第二十五條，《中華人民共和國食品安全法》第六條，《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第三條，常辦發(fā)〔2019〕73號文，被申請人依法有權(quán)處理申請人的投訴舉報。根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條，被申請人依法分別處理申請人的投訴舉報事項。
針對投訴事項，根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條、第二十一條之規(guī)定，被申請人于2024年11月22日收到申請人的投訴后，于2024年11月27日作出受理決定，并于當(dāng)日通過郵寄送達的方式告知了申請人。因當(dāng)事人明確拒絕調(diào)解，故被申請人于2024年12月3日依法終止調(diào)解并作出《投訴終止調(diào)解決定書》，并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式將該處理結(jié)果告知了申請人。投訴事項的處理事實清楚，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)。針對舉報線索，根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款，《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條之規(guī)定，被申請人于2024年11月22日收到申請人郵寄來的舉報線索后依法核查，因不符合《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》規(guī)定的法定立案條件，于2024年12月2日作出不予立案決定，2024年12月3日出具《舉報不予立案告知書》并于2024年12月4日通過郵寄送達的方式將不予立案決定告知了申請人。本案中，被申請人接舉報線索后，依法進行現(xiàn)場檢查及核實，案涉產(chǎn)品“桑黃”禮盒包裝上的廣告確為虛假廣告，依據(jù)工商廣字〔2016〕107號“關(guān)于商品包裝含有違法廣告內(nèi)容銷售者是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任問題的答復(fù)意見”，在超市中銷售商品的外包裝上含有廣告宣傳內(nèi)容的，超市等零售終端作為商品銷售者的銷售行為不屬于廣告發(fā)布行為。被舉報人不屬于《中華人民共和國廣告法》第二條第四款“本法所稱廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。”所指的廣告發(fā)布者，相關(guān)銷售行為亦不屬于發(fā)布虛假廣告行為。另，根據(jù)《中華人民共和國藥典》及我省相關(guān)法律法規(guī)，桑黃未列入藥品目錄，又根據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第四十九條第一項“食用農(nóng)產(chǎn)品，指來源于種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)和漁業(yè)等供人食用的初級產(chǎn)品，即在農(nóng)業(yè)活動中獲得的供人食用的植物、動物、微生物及其產(chǎn)品，不包括法律法規(guī)禁止食用的野生動物產(chǎn)品及其制品。”桑黃符合上述食用農(nóng)產(chǎn)品定義，綜上桑黃屬于食用農(nóng)產(chǎn)品而非藥品。被舉報人未建立食用農(nóng)產(chǎn)品進貨查驗記錄制度并核對供貨者等有關(guān)信息，違反了《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第八條第一款“銷售者采購食用農(nóng)產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)依照食品安全法第六十五條的規(guī)定建立食用農(nóng)產(chǎn)品進貨查驗記錄制度，索取并留存食用農(nóng)產(chǎn)品進貨憑證，并核對供貨者等有關(guān)信息。”，被申請人根據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第三十九條第一項“有下列情形之一的，由縣級以上市場監(jiān)督管理部門依照食品安全法第一百二十六條第一款的規(guī)定給予處罰：（一）銷售者違反本辦法第八條第一款規(guī)定，未按要求建立食用農(nóng)產(chǎn)品進貨查驗記錄制度，或者未按要求索取進貨憑證的；”及《中華人民共和國食品安全法》第一百二十六條第一款“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：”的規(guī)定，當(dāng)場責(zé)令被舉報人改正，并按簡易程序?qū)ζ溆枰跃娴男姓幜P，因已適用簡易程序處罰，被申請人依法作出不予立案決定。綜上，被申請人對舉報事項的處理事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)，所作出的舉報不予立案決定并無不當(dāng)。
根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十八條之規(guī)定，本機關(guān)決定如下：
維持被申請人作出的不予立案告知書。
申請人如對本決定不服，可以自接到本決定之日起十五日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
2025年2月20日
